2013年自考行政法学要点笔记（13）
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第十章 行政主体实施的其他行为
一、行政指导行为
(一)行政指导的概念与特征：
所谓行政指导，是指国家行政机关在其所管辖事务的范围内，对于特定的行政相对人运用非强制性手段，获得相对人的同意或协助，指导行政相对人采取或不采取某种行为，以实现一定行政目的的行为。行政指导是行政机关的一种重要的行为形式，以行政指导方法调整行政机关同行政相对人之间的关系，形成行政指导关系。
行政指导具有如下法律特征：
①行政指导具有非强制性。 ②行政指导具有准行政性。
③行政指导具有能动性。 ④行政指导关系中行政主体具有优越性。
(二)行政指导的方式和种类
行政指导，通常采用说服、教育、示范、劝告、建议、协商、政策指导、提供经费帮助、提供知识、技术帮助等非强制性手段和方法。
(三)实施行政指导的条件
1.行政指导必须是属于该行政机关权限范围的事项。
2.行政指导也要服从法律优先的原则，不能与法律明方规定及法律的一般原则相抵触。
3.行政指导要求相对人协助具有任意性，所以，对相对人可以任意放弃或处分其利益进行限制的行政指导，即使是法定外的行政指导，也应予以允许。
4.当行政指导的要件由法律规定时，行政指导的权限自身受法律制约，因此，不能允许进行违反该要件的行政指导。
(四)行政指导的原则： 1.正当性原则 2.自愿性原则 3.必要性原则
二、行政合同
(一)行政合同的历史和理论背景
1.法国行政法对行政合同和一般的民事合同有明确的划分。
2.在英美法系国家，由于实行一元化普通法院裁判制度，不注重公法与私法的划分，因此没有明确的行政合同或行政契约的概念。但这不等于说，英美国家没有行政合同这类行为以及调整这些行为的规则。
3.我国行政合同观念的发展，与是否承认公法与私法的划分没有必然的联系，但与政府管理体制以及与此相适应的管理观念有直接的关系。
(二)行政合同的概念和特征
行政合同是指行政主体之间，或行政主体与相对人之间，为实现国家行政管理的某些目标，而依法签订的协议。行政合同即有国家行政的特点，又有合同的一般特点。行政特点和合同特点的结合，构成了行政合同的特征。
特征：①行政合同的双方当事人中，必有一方是行政主体。
②签订行政合同的目的在于实施国家行政管理的目标，行政合同的内容涉及到国家和社会的公共事务。因此，它受法律的特别护，由不同于一般民法规则的调整。
③行政合同以双方当事人意思表示一致为成立要件，不能以行政命令强迫当事人签订行政合同。这正是行政合同不同于具体行政行为的区别所在。
④在行政合同的履行、变更或解除中，行政主体享有行政优益权。
(三)行政合同行为
1.行政合同行为的概念
行政主体签订、履行、变更或解除行政合同的各种活动构成了行政合同行为。行政合同行为即不全是行政行为，也不全是民事行为，它是一种与行政相关的行为。
2.行政合同的缔结和履行
行政合同的缔结同一般民事合同缔结的规则没有什么区别，须经要约和承诺过程。但行政合同大多由行政主体提出要约。行政主体缔结行政合同须遵循三个规则：
(1)出于行政需要; (2)不超越行政权限; (3)内容与范围为法律所允许。
3.行政合同缔结的方式：招标、拍卖、协议
(四)行政合同的基本内容
行政合同的基本内容，是指行政合同主体在行政合同中应当享有的权利和履行的义务。
1行政机关的权利义务
①行政机关的权利。
(1)选择相对方的权利。 (2)对合同履行的监督权和指挥权。
(3)单方变更和解除合同权。 (4)制裁权。
②行政机关的义务
(1)依法履行合同的义务。 (2)兑现为相对人履行合同提供的优惠。
(3) 特权行为的补偿义务。 (4)损害赔偿。 (5)支付报酬。
2相对人的权利义务
①相对人的权利。
(1)取得报酬权。(2)取得优惠权。(3)损害赔偿请求权。(4)损失补偿请求权。
②相对人的义务。
(1)全面、完全履行合同的义务。相对人的首要义务是按照合同的要求，在约定期限内认真履行合同义务。 (2)接受行政机关的监督、指挥的义务。
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