2013年自考外国法制史知识点（84）

更新时间：2013-06-14 14:55:54 来源：|0

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　　补充

　　一、简述近代资产阶级民法中关于侵权行为归责原则的发展情况。在资产阶级民法典中，侵权行为的归责原则从资本主义的初期到现在发生巨大变化。在初期以法国民法典为代表的资产阶级民法典中贯彻的是过失责任原则，反映的是自由资本主义时期资产阶级要求扩大市场、缩小风险的愿望，随着经济的发展，资本主义进入垄断阶段，这时以德国民法典为代表，开始在许多领域实行无过失责任。后来，因为很多侵权行为往往是受害人也有过失情况下发生的，因此发展出比例责任原则，即损失由双方按照彼此过失大小依一定比例承担责任。另外在某些特定的个案还可能有其他一些原则，但总的来说，侵权行为中归责原则的发展体现了资本主义社会和经济的发展情况。

　　二、商法：又称商人法，指调整商人间因商事活动所产生的各种关系的法律，包括商法和海商法。

　　三、职权主义：刑事诉讼中预审法官不但根据检察官或被告人的请示调查证据，为了保护公益也可依职权主动搜集证据，这就是所谓的职权主义。多见于大陆法系的国家中，在英美法系中则多采用消极的当事人主义。

　　四、大陆法系：又称罗马日耳曼法系，它主要历史渊源是罗马法和日耳曼法，还有教会法、商法、城市法。西欧大多国家通行以日耳曼法为基础形成的习惯法，称普通法，其影响广泛且深远。

　　五、大陆法系法律制度的特点：1、大陆法系直接、系统地接受了罗马法的影响。法、德等国将罗马法演变为基本法性质的民法体系，并作为整个法律制度的基础。2、大陆法系一般不存在判例法，成文法是它的法律形式，重视法典的编纂，法官以明文规定为依据，一般不受判例拘束。通常说，英美法系是法官造法，而大陆法系是教授立法。3、大陆法系要求法官从法律办案，法官在庭审中起主导作用。

　　六、被称为“国王良心看守者”的是：大法官。12世纪到英国讲授罗马法的著名法学家是：华卡雷斯。德国民法典中被广泛引用以适用于新的民事法律关系而被称为“母法”的原则：是诚实信用。

　　七、违宪审查职能机关：美、日：最高法院;法国：宪法委员会;德国：宪法法院。

　　八、普通法系与大陆法系的主要差异：由于各主要资本主义国家各自法律的传统、特点不同，形成了西方两大法系，即普通法系(英美法系)和大陆法系(民法法系)。普通法系指以英国普通法传统为基础产生和发展起来的法律制度的总称。美国(路易斯安那州除外)是主要成员。大陆法系指以古代罗马法为基础，融合日耳曼法，以欧洲大陆国家法国、德国为代表发展起来的法律制度的总称。两大法系在渊源、结构、受罗马法影响程度等各方面存在差异。1、法律渊源不同：普通法系的主要渊源是判例法，有“法官法”之称。大陆法系国家一般不存在判例法，成文法是它的法律的形式，有“法典法”之称。2、法律结构不同。普通法系的法律主要有宪法、财产法、契约法、侵权行为法、婚姻家庭与继承法、刑法、法院与诉讼法等。大陆法系国家则包括宪法、民法、商法、刑法、法院组织法与诉讼法等在内的所谓六大体系。3、受罗马法的影响程度不同。普通法只吸收了罗马法的某些原则精神和思想观点，大陆法则从罗马法的体系、原则到概念、术语全盘接收。

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